Nuevas reglas de adquisiciones del DOD prohíben a los proveedores que utilicen tecnología de telecomunicaciones china

El Departamento de Defensa de EE. UU. Está prohibiendo la compra de equipos y servicios de telecomunicaciones a proveedores con vínculos con China y Rusia, aunque la prohibición ya formaba parte de una regla más amplia emitida en agosto pasado, que involucra a todas las agencias gubernamentales.

A partir del 31 de diciembre de 2019, una regla provisional del DOD cubre todas las adquisiciones por parte de la agencia de entidades controladas por o relacionadas con China y Rusia. Sin embargo, sus objetivos específicos son Huawei Technologies Co. Ltd. de China y ZTE Corp. Huawei, un pionero de la tecnología inalámbrica 5G y, según se informa, el mayor proveedor mundial de equipos de red, ha sido acusado por Estados Unidos de espionaje y robo de propiedad intelectual. ZTE, una empresa de telecomunicaciones que también está muy involucrada en el desarrollo de redes 5G, ha sido multada por exportar ilegalmente tecnología estadounidense a Irán y Corea del Norte, en violación de las sanciones económicas.

La regla que se relaciona específicamente con el DOD podría tener un impacto importante en las prácticas de adquisiciones de la agencia. “No es poco realista pensar que hay una gran cantidad de productos Huawei que las empresas que trabajan para el DOD han utilizado”, dice Jason Workmaster, miembro de la práctica de litigios en el bufete de abogados Miller &Chevalier. De hecho, es probable que el liderazgo de Huawei en tecnología 5G cree dolores de cabeza a cualquier agencia o país que se niegue a comprar sus productos. Gran Bretaña desafió recientemente las súplicas de la Administración Trump para prohibir los equipos Huawei de su propia red 5G incipiente.

Si bien la acción del DOD adoptó la forma de una regla provisional, entró en vigor inmediatamente después de su emisión. Está sujeto a comentarios públicos, y es probable que se publique una regla final a finales de este año.

Workmaster dice que la regla del DOD fue requerida por la Ley de Autorización de Defensa Nacional para el año fiscal 2018, aunque la agencia tardó más de un año en emitirla. Mientras tanto, la NDAA para el año fiscal 2019 ordenó una prohibición mucho más amplia sobre la adquisición de equipos Huawei por parte de todas las agencias militares y civiles. Esa regla entró en vigencia el 13 de agosto de 2019, eliminando efectivamente la necesidad de una prohibición anterior y más específica del DOD, que sin embargo se emitió por separado de acuerdo con la NDAA de 2018.

"No es inusual en las adquisiciones gubernamentales que algún requisito afecte primero al Departamento de Defensa (su gasto en adquisiciones eclipsa al de cualquier otra agencia) y luego lo imponga de manera más general en todo el gobierno", explica Workmaster.

Él ve la posibilidad de algunos ajustes de la regla del DOD después del período de comentarios públicos, con miras a definir mejor qué es un "componente sustancial o esencial". ¿El término cubre componentes como los servidores que se ejecutan en el fondo de la red de TI de un proveedor? Pautas más claras podrían “brindar a la industria un poco más de comodidad sobre cómo implementar esta regulación”, dice Workmaster.

Algunas empresas han expresado su preocupación por la falta de alternativas a los productos de Huawei, que ya domina el mercado global de 5G. E incluso si pueden encontrar otros proveedores, el mayor costo de dichos recursos podría impedirles licitar con éxito, y de manera rentable, los contratos del Departamento de Defensa. "Va a ser una gran pregunta", dice Workmaster. "Pude ver que esto tendría un impacto masivo en los costos".

Aconseja a los proveedores del DOD que empiecen a pensar ahora si deberían solicitar aumentos de precio en los contratos con la agencia, para cubrir el costo de eludir a Huawei. Una negativa del Departamento de Defensa de hacer concesiones para el cambio podría equivaler a un mandato sin fondos del gobierno, uno que hace imposible que los proveedores clave compitan en el mercado del trabajo de defensa.

Las empresas deben garantizar la debida diligencia para determinar si alguno de sus sistemas incorpora tecnología Huawei o ZTE. Deberán comenzar con un inventario completo de equipos y luego realizar un examen similar de todos los contratistas y subcontratistas a lo largo de sus cadenas de suministro. Finalmente, tendrán que determinar si alguna de esas entidades está utilizando equipo prohibido que sea una parte "sustancial o esencial" de su trabajo para el gobierno.

Espere que la prohibición de la tecnología china se vuelva aún más estricta. Workmaster espera que entre en vigencia una regla mucho más amplia en agosto de este año, ordenada por la NDAA 2019, que prohíbe a las agencias gubernamentales celebrar contratos con empresas que utilizan equipos Huawei.

En todos los casos, se requerirá una visibilidad total de la cadena de suministro de defensa. Workmaster dice:"Si no puede contratar con el gobierno porque usa la tecnología de Huawei como un componente sustancial de un sistema, le causará mucha acidez".