El Departamento de Defensa impone nuevas restricciones de adquisición para equipos de telecomunicaciones de China y Rusia

El Departamento de Defensa de EE. UU. prohíbe la compra de equipos y servicios de telecomunicaciones a proveedores vinculados a China y Rusia, aunque la prohibición ya formaba parte de una norma más amplia emitida en agosto pasado, que afectaba a todas las agencias gubernamentales.

Entrada en vigor y alcance de la norma

Efectiva desde el 31 de diciembre de 2019, una regla provisional del DoD cubre todas las adquisiciones de la agencia provenientes de entidades controladas o relacionadas con China y Rusia. Sus objetivos específicos son, sin embargo, Huawei Technologies Co. Ltd. y ZTE Corp. de China. Huawei, pionera en tecnología 5G y, según informes, el mayor proveedor mundial de equipos de red, ha sido acusada por EE. UU. de espionaje y robo de propiedad intelectual. ZTE, una empresa de telecomunicaciones también muy involucrada en el desarrollo de redes 5G, ha sido multada por exportar ilegalmente tecnología estadounidense a Irán y Corea del Norte, violando sanciones económicas.

Impacto en las prácticas de adquisición del DoD

La regla específica del DoD podría tener un impacto importante en sus prácticas de adquisición. «No es irreal pensar que hay una cantidad considerable de productos Huawei que las empresas que trabajan para el DoD han utilizado», afirma Jason Workmaster, miembro de la práctica de litigios del bufete Miller & Chevalier. De hecho, el liderazgo de Huawei en tecnología 5G probablemente generará dolores de cabeza a cualquier agencia o país que se niegue a comprar sus productos. Reino Unido desafió recientemente las súplicas de la Administración Trump para prohibir los equipos de Huawei en su naciente red 5G.

Proceso regulatorio y antecedentes legislativos

Aunque la acción del DoD tomó la forma de una regla provisional, entró en vigor inmediatamente tras su emisión. Está sujeta a comentarios públicos, y se espera una regla final para finales de año.

Workmaster señala que la regla del DoD fue exigida por la Ley de Autorización de Defensa Nacional (NDAA) para el Año Fiscal 2018, aunque la agencia tardó más de un año en emitirla. Mientras tanto, la NDAA para el Año Fiscal 2019 mandató una prohibición mucho más amplia sobre la adquisición de equipos de Huawei por todas las agencias militares y civiles. Esa regla entró en vigor el 13 de agosto de 2019, eliminando efectivamente la necesidad de la prohibición anterior y más específica del DoD, que sin embargo se emitió por separado de acuerdo con la NDAA 2018.

«No es inusual en las adquisiciones gubernamentales que un requisito afecte primero al Departamento de Defensa —su gasto en adquisiciones supera al de cualquier otra agencia— y luego se imponga de forma más general en todo el gobierno», explica Workmaster.

Preocupaciones de la industria y pasos a seguir

Workmaster prevé posibles ajustes en la regla del DoD tras el período de comentarios públicos, con el fin de definir mejor qué constituye un «componente sustancial o esencial». ¿Cubre el término componentes como los servidores que funcionan en segundo plano en la red de TI de un proveedor? Directrices más claras podrían «dar a la industria un poco más de tranquilidad sobre cómo implementar esta regulación», dice Workmaster.

Algunas empresas han expresado preocupación por la falta de alternativas a los productos de Huawei, que ya domina el mercado global del 5G. Incluso si encuentran otros proveedores, el mayor costo de esos recursos podría impedirles pujar con éxito —y rentablemente— en contratos del DoD. «Va a ser una gran interrogante», dice Workmaster. «Podría tener un impacto masivo en costos».

Aconseja a los proveedores del DoD que empiecen a pensar ahora en si deben solicitar aumentos de precio en los contratos con la agencia, para cubrir el costo de evitar a Huawei. Una negativa del DoD a hacer concesiones para el cambio podría equivaler a un mandato no financiado por el gobierno —uno que imposibilita a proveedores clave competir en el mercado de trabajo de defensa.

Las empresas deben asegurar la debida diligencia para determinar si alguno de sus sistemas incorpora tecnología de Huawei o ZTE. Deberán comenzar con un inventario completo de equipos, luego examinar a todos los contratistas y subcontratistas a lo largo de sus cadenas de suministro. Finalmente, tendrán que determinar si alguna de esas entidades utiliza equipos prohibidos que sean una parte «sustancial o esencial» de su trabajo para el gobierno.

Se espera que la prohibición de la tecnología china se vuelva aún más estricta. Workmaster prevé una regla mucho más amplia que entrará en vigor en agosto de este año, mandatada por la NDAA 2019, que prohíbe a las agencias gubernamentales contratar con empresas que utilicen equipos de Huawei.

En todos los casos, se requerirá visibilidad total de la cadena de suministro de defensa. Concluye Workmaster: «Si no puedes contratar con el gobierno porque usas tecnología de Huawei como componente sustancial de un sistema, causará muchos dolores de cabeza».